Аналитика агентирования ЕРКЦ.

Заготовка иска составленная по просьбе зам.Прокурора Октябрьского района г. Орска Неретина Николая Николаевича, на основании предоставленных им материалов и собственных материалов, в качестве помощи прокуратуре по пресечению деятельности ЮУЭСК.

 

Не успели запустить в работу, Неретин Н.Н. пострадал по заказухе облгубераhttp://maxpark.com/community/1574/content/5179564, о чем публиковалось ранее, организовавшего грабеж населения через эту ЮУЭСК.

 

 

В Арбитражный суд Оренбургской области

г. Оренбург ул. Комсомольская, д. 52

 

Прокурор Октябрьского района г. Орска

г.Орск, проспект Ленина, д. … , индекс 4624…;

 

 

Заинтересованное лицо                  ЗАО «ЮУЭСК» г.Орск, пр-т Ленина, д.15, индекс 462420.

 

 

30.09.2015г.

Заметки к написанию; 

Притворные сделки, не агенты, не платежные агенты, не представитель, не является поставщиком ресурсов, нарушения по персональным данным, не предоставлено право получать платежи от частного сектора и от кого либо, не предоставлено от управляйки и ресурсников право требования платежа, отсутствие задолженности перед управляйкой при отсутствии требования платежа.

 

запросить договоры с теплосетями и региональными операторами, и физлицами, копии квитанций, разрешения от каждого физического лица на использование персональных данных, постановление предписание) Октябрьской прокуратуры к ЗАО «ЮУЭСК» по персональным данным, подтверждение обоснованности требования платежа и взыскания денежных претензий с физлиц, информация о расчетах с поставщиками услуг (вообще ЮУСК переводит деньги поставщикам или нет?).

 

заявление об установлении фактов,

имеющих юридическое значение

 

В Прокуратуру Октябрьского района г. Орска поступает огромное количество обращений по поводу осуществления деятельности ЗАО «Южно – Уральская энергосбытовая компания» (ЗАО «ЮУЭСК»). С целью правильного и действительного определения правового положения и статуса ЗАО «ЮУЭСК», его положения на рынке, характера и природы осуществляемой деятельности, ее существа и классификации в соответствии с видами деятельности в гражданско – правовых отношениях на основании ГК РФ, возникновения, наличия и существования прав и обязанностей юридического лица в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности в соответствии с действующим законодательством, на основании ч. 1 и п.4 ч.2 ст. 218 АПК РФ, прошу установить факты, имеющие юридическое значение, в деятельности ЗАО «ЮУЭСК».

 

1.  

 

Прокуратурой Октябрьского района сделаны запросы и получены от ЗАО «ЮУЭСК» документы на основании которых Прокуратурой Октябрьского района установлено, что ЗАО «ЮУЭСК» осуществляет в г. Орске деятельность по оказанию услуг на основе заключенных договоров с организациями – подрядчиками, осуществляющими на договорной основе с организациями – потребителями и собственниками жилых помещений многоквартирных домов управление многоквартирными домами, содержание и ремонт многоквартирных домов, поставку коммунальных ресурсов потребителям.

Этими договорами поручения без совершения сделки, т.е. без установления обязанности оплаты организации – подрядчику, организации – подрядчики поручают ЗАО «ЮУЭСК» производить расчет и начисления платежей лицам, заключившим договоры с этими организациями, изготовление и распечатывание счетов – фактур и счетов – извещений, доставку этих счетов – извещений населению, прием денежных средств от организаций – потребителей и частного сектора физических лиц по заключенным договорам и населения (квартирного сектора) поддерживать информационную базу получаемую, в т.ч. от паспортно – визовых служб, осуществлять досудебную работу до полной ликвидации в досудебном порядке, производить взыскание задолженности и процентов за просрочку платежей в судебном порядке от своего имени, но за счет организации – подрядчика, удерживать вознаграждение в размере 3,69% от поступившей суммы в счет не оказываемых услуг за водоснабжение, прием, очистку и транспортировку сточных вод, в размере от 30% до 40% взысканного долга с последующим перечислением полученных сумм организациям – подрядчикам. Отдельные договоры именуются «Агентскими».

 

При осуществлении своей деятельности в г. Орске ЗАО «ЮУЭСК» осуществляет получение и использование персональных данных плательщиков – физических лиц, обработку персональных данных, начисление платежей от своего лица, распечатывание квитанций от своего лица; доставку квитанций; получение платежей совершенных на основании квитанций; взыскание денежных претензий в исковом порядке.

Какие либо договоры и сделки, свидетельствующие о волеизъявлении сторон, устанавливающие правоотношения, права и обязанности, на основании которых сторонами приобретались бы права и устанавливались бы обязанности, с физическими лицами, которым ЗАО «ЮУЭСК» доставляет квитанции для оплаты на расчетный счет ЗАО «ЮУЭСК», ЗАО «ЮУЭСК» не заключало и согласие на получение, обработку и использование их персональных данных не получало.

 

В судебных процессах по взысканию в судебном порядке денежных претензий ЗАО «ЮУЭСК» к физическим лицам ЗАО «ЮУЭСК» утверждает о своей непринадлежности к каким – либо и чьим – либо агентам и не выполнении агентских полномочий, функций и обязанностей. Этот факт подтверждается, например, заявлением представителя ЗАО «ЮУЭСК» в судебном заседании 13.07.2015г. в Ленинском районном суде г. Орска по иску Горнеевой З.В. к управляющей организации при участии в процессе ЗАО «ЮУЭСК». В этом заседании представитель ЗАО «ЮУЭСК» заявила «Никаким мы агентом не являемся». То же заявление представителя ЗАО «ЮУЭСК», что «ЗАО «ЮУЭСК» «не является платежным агентом», зафиксировано в акте № 16-02-17/8-СА от 10.04.2015г. Налоговой инспекции по г. Орску.

 

С этим утверждением ЗАО «ЮУЭСК» согласны как оппоненты ЗАО «ЮУЭСК» по делу так с ним и соглашается Прокурор Октябрьского района г. Орска.

 

И действительно, при анализе предоставленных ЗАО «ЮУЭСК» договоров устанавливается непринадлежность, не осуществление и не выполнение ЗАО «ЮУЭСК» по этим договорам каких либо агентских функций обусловленных Гражданским Кодексом РФ в главах 43, 49, 51 и 52, а также  и в этой связи его нельзя признать вообще каким – либо агентом. Договоры ЗАО «ЮУЭСК» с ООО «Водоканал города Орска», и агентским договором, из существа договоров представляют собой договоры на взыскание ЗАО «ЮУЭСК» от своего лица  задолженности перед  управляющими организациями без участия в договоре потребителей услуг управляющих организаций – стороны по договорам с управляющими организациями. Характер таких правоотношений сторон по таким же договорам ЗАО «ЮУЭСК» с ООО «Ленинский Коммунальный Сервис – 4» и другими управляющими организациями может устанавливаться как коллекторский договор по взысканию долгов, при том, что коллекторская деятельность является незаконной в РФ, т.к. не имеет права требования лицо, не приобретавшее такого права по договору со стороной, к которой предъявляет такое право требования и которой этому лицу не предоставлялось такое право, при неустановленности такого права законом. При этом этими договорами даже не установлена обязанность потребителей услуг управляющих организаций оплаты в адрес ЗАО «ЮУЭСК» суммы задолженности этих потребителей перед управляющими организациями. Однако ЗАО «ЮУЭСК» самоуправно производит взыскание с указанных потребителей сумм указанных задолженностей, что противоречит положениям

статьи 308 ГК РФ

«Стороны обязательства

2.       Если каждая из сторон по договору несет обязанность в пользу другой стороны, она считается должником другой стороны в том, что обязана сделать в ее пользу, и одновременноее кредитором в том, что имеет право от нее требовать.

3.       Обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон(для третьих лиц).

В случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон,обязательство может создавать для третьих лиц правав отношении одной или обеих сторонобязательства»

и может рассматриваться как грабеж, предусмотренный статьей 161 УК РФ.

 

Коллекторскими договорами с ООО «Ленинский Коммунальный Сервис – 4» и другими управляющими организациями, именуемые договорами на оказание услуг, не предусмотрено право требования к потребителю текущего очередного платежа за услуги, а только взыскание задолженности. Однако ЗАО «ЮУЭСК» регулярно ежемесячно от своего лица направляет квитанции потребителям на оплату этих услуг, что противоречит условиям даже самих этих договоров ЗАО «ЮУЭСК» с управляющими организациями и ООО «Водоканал города Орска».

 

Из так называемого агентского договора ЗАО «ЮУЭСК» с ООО «Водоканал города Орска» не устанавливается его агентского характера в соответствии с видами агентской деятельности предусмотренными главами 43, 49, 51 и 52 ГК РФ, а также Федеральным Законом № 103 – ФЗ от 03.06.2009г. «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами».

 

Так из существа положений главы 43 ГК РФ «Финансирование под уступку денежного требования» устанавливается, что под уступку денежного требования агент обязан предоставить финансирование, т.е. выкупить право требования предварительно уплатив сумму финансирования, а затем только приобретя право требования (ч.1 ст. 826 ГК РФ). Риски по исполнению денежного требования при этом приобретает агент (ч.3. ст. 287 ГК РФ).

Поставщиком или ЗАО «ЮУЭСК» не производилось какое – либо письменное уведомление потребителей об уступке денежного требования финансовому агенту, а тем более с указанием на денежное требование, подлежащее к исполнению и указанием финансового агента, которому должен быть произведен платеж.

Финансовый агент не выполнял обязанности представить каждому потребителю доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. В связи с чем, у потребителей не наступила обязанность оплаты этому агенту (ч. 1 и ч. 2 ст. 830 ГК РФ).

Однако рассматриваемый договор между ЗАО «ЮУЭСК» и ООО «Водоканал города Орска» не отвечает условиям главы 43 ГК РФ, т.к.: ЗАО «ЮУЭСК» не производило предварительную оплату, т.е. не выкупило долги и не осуществило финансирование ООО «Водоканал города Орска», а следовательно, не приобрело права требования; ЗАО «ЮУЭСК» не несет риски неуплаты по этому договору; потребители ни кем не уведомлялись об уступке права требования, а исполнение договора осуществляется путем необоснованного требования платежа с последующей передачей полученных вытребованных сумм поставщику услуг ООО «Водоканал города Орска» с удержание сумм вознаграждения, что никак не соответствует характеру предварительного «финансирования под уступку права требования» и приобретения рисков неплатежа. Также при неуплате ЗАО «ЮУЭСК» по его требованию договором не предусмотрена оплата поставщику суммы неполученного или неистребованного денежного обязательства.

 

Согласно ст. 1005 главы 52 ГК РФ «Агентирование» существом правоотношений агента и принципала является совершение агентом сделки, как от своего лица, так и от лица принципала. При совершении сделки от своего лица агент кроме прав  приобретает и обязанности по сделке. Совершение агентом юридических действий (поступок лица, выражающий его волю или совершенный по его вине и ведущий к установлению, видоизменению или прекращению юридических отношений между ним и другими лицами) также является сделкой, т.е. двусторонними отношениями на основе договора, между агентом и другими лицами по определению (Действия, выражающие волю лица, направленную на установление, прекращение или видоизменение прав, называют обыкновенно юридическими сделками. Действия, не имеющие целью установить юридические отношения, однако вторгающиеся в сферу чужого права и так или иначе его нарушающие, называются правонарушениями). В нашем случае усматриваются как раз действия ЗАО «ЮУЭСК» без установления юридических отношений и вторгающиеся в сферу чужого права (требования платежа без заключение сделки и в отсутствии правоотношений), в чем как раз и усматривается совершение правонарушения.

 

Статьей 1011 главы 52 ГК РФ предусматривается применение к агентским отношениям правил о договорах поручения и комиссии, предусмотренные главой 49 или главой 51 ГК РФ. «К отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 настоящего Кодекса, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям настоящей главы или существу агентского договора».

Рассматривая существо и природу отношений установленных в главе 49 ГК РФ «Поручение» ясно видим, что согласно ч.1 ст. 971 этой главы «По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя» у поверенного не возникает права требования и взыскания, при том, что поверенный должен совершить сделку, при чем, от имени доверителя, а не от своего лица. Вместе с тем поверенный обязан иметь доверенность от доверителя на совершение сделок, которой ЗАО «ЮУЭСК» от ООО «Водоканал города Орска» и других поставщиков услуг никому из потребителей и Прокурору не представил (ст. 294 и ч.1 ст. 295 ГК РФ). Таким образом ЗАО «ЮУЭСК» не является агентом в качестве поверенного.

 

Аналогичное требование заключения сделки комиссионером от своего лица изложено в ч. 1 ст. 990 главы 51 «Комиссия» ГК РФ. В связи с чем, ЗАО «ЮУЭСК» не является агентом и по условиям этой главы.

Рассмотрим также условия, изложенные в главе 24 ГК РФ «Перемена лиц в обязательстве». Согласно § 1 этой главы «Переход прав кредитора к другому лицу» право кредитора на получение денежного обязательства предусматривает приобретение права собственности нового лица на эти денежные средства и не предусматривает передачу этих средств обратно в собственность первоначальному кредитору, на что указывает и условие несения новым кредитором рисков связанных с не уведомлением должника о переходе права собственности (ч.3 ст. 382 ГК РФ).

Частью 1 ст. 385 ГК РФ установлена обязанность уведомления должников о переходе права и право должников не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода права (ч.1 ст. 385 ГК РФ).

Статьей 387 ГК РФ установлены условия перехода права на основании закона «1) в результате универсального правопреемства в правах кредитора; 2) по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, если возможность такого перевода предусмотрена законом; 3) вследствие исполнения обязательства поручителем должника или не являющимся должником по этому обязательству залогодателем; 4) при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая».

 

По смыслу раздела цессии также следует, что цессионарий выступает в качестве нового кредитора и приобретает право собственности на денежные средства по обязательствам перед цедентом. Право агента по договору цессии, как и по другим видам агентских договоров, должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию. Согласно требованию Кодекса цедент обязан передать цессионарию все полученное от должника в счет уступленного требования, а не наоборот, как обусловлено в анализируемом договоре. «Цедент не отвечает за неисполнение требования должником и при нарушении цедентом правил» статьи 390 ГК РФ «цессионарий вправе потребовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных убытков», что указывает на переход к цессионарию рисков и на возмездность сделки уступки права на предварительной основе, а не дарения на безвозмездной основе.

Но из анализируемого договора ясно видно, что Агент не приобретал и не собирался приобретать права на основе какой либо возмездной оплаты, а только осуществляет сбор платежей за услуги поставщика, удержание своего вознаграждения и перечисление поставщику остатка платежей после вычетов Агента. При этом Агент не несет никаких рисков связанных с неплатежами, риски остаются за поставщиком.

При этом никому из потребителей уведомление о переходе права собственности на платежи по обязательствам перед ООО «Водоканал города Орска» и поставщиками услуг никто не осуществлял и договором это не предусмотрено. Также переход права не происходил на основании закона, о чем изложено в ст. 387 ГК РФ.

Право требования платежа Агентом от своего лица за услуги поставщика не предусмотрено, т.е. не определено, договором с ООО «Водоканал города Орска», способом позволяющим идентифицировать его вообще, а тем более не определен момент его возникновения или перехода. Согласно п.2.1.4. договора Агент наделяется правом принимать денежные средства в счет услуг, указанных в п. 1.1. договора, а это деятельность по начислениям за услуги поставщика и пени, что является только вознаграждением исполнителя согласованное поставщиком, о котором с потребителем никто не договаривался, за выполненную работу по заданию поставщика, а не платежи за услуги поставщика, что также противоречит условиям ст. 308 ГК РФ. Однако ЗАО «ЮУЭСК» в предоставляемых потребителю квитанциях указывает свои реквизиты и себя в качестве получателя платежа не только по услугам, предоставляемым поставщиком.

Условие, что цедент обязан передать цессионарию все полученное от должника в счет уступленного требования, утверждает невозможность требования цедентом от цессионария полученного последним по уступке требования, т.е. переход требования безвозвратный, но пунктом 2.1.6. предусмотрено прямо противоположное условие, что также свидетельствует о том, что указанный договор не является договором перемены лиц в обязательстве.

 

Частью 15 статьи 155 ЖК РФ предусмотрена возможность получения платы поставщиком коммунальных услуг через представителя «Наймодатель жилого помещения, управляющая организация, иное юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которым в соответствии с настоящим Кодексом вносится плата за жилое помещение и коммунальные услуги, а также их представитель вправе осуществлять расчеты с нанимателями жилых помещений государственного и муниципального жилищных фондов и собственниками жилых помещений и взимать плату за жилое помещение и коммунальные услуги при участии платежных агентов, осуществляющих деятельность по приему платежей физических лиц, а также банковских платежных агентов, осуществляющих деятельность в соответствии с законодательством о банках и банковской деятельности». Однако из нормы ЖК РФ ясно следует, что представитель не наделен получать денежные платежи на свой счет напрямую вообще и в кассу представителя в том числе, что осуществляет ЗАО «ЮУЭСК». Представитель полномочен действовать только через платежных и банковских платежных агентов.

При этом главой 10 ГК РФ «Представительство» определено, что представительство осуществляется при совершении сделок (ч.1 ст. 182, ч.1 ст. 183, ч.1 ст. 184 ГК РФ), при этом представительство осуществляется исключительно на основании доверенности «в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого» и «Правила настоящего Кодекса о доверенности применяются также в случаях, когда полномочия представителя содержатся в договоре» (ч.1 ст. 182 и ч.4 ст. 185 ГК РФ). Однако ЗАО «ЮУЭСК» сделок с потребителями не заключало, доверенности им не предъявляло полномочий на представительство в представленных договорах не содержится.

 

При рассмотрении полномочий агента согласно Федеральному Закону № 103 – ФЗ от 03.06.2009г. «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» платежный агент не наделен правом выставлять, доставлять, распечатывать, рассчитывать и предъявлять требование платежа и взыскивать задолженности с потребителя услуг, тем более от своего лица и на свой расчетный, а не специальный счет, как определено этим законом и письмом ЦБР от 7 апреля 2011 г. № 47-Т “О направлении Рекомендаций кредитным организациям, обслуживающим клиентов, осуществляющих деятельность по приему платежей физических лиц” «по обеспечению соблюдения требований Федерального закона от 03.06.2009 № 103-ФЗ».

В договоре не предусмотрена ответственность платежного агента перед поставщиком услуг, как это определено ч.4 ст. 4 Закона № 103 – ФЗ «Исполнение обязательств оператора по приему платежей перед поставщиком по осуществлению соответствующих расчетов должно обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком, страхованием риска гражданской ответственности за неисполнение обязанности по осуществлению расчетов с поставщиком или другими способами, предусмотренными договором об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц».

О том же говорится в письме МинРегионРазвития РФ от 02.05.2007г. № 8167-ЮТ/07 «О внесение платы за жилые помещения и коммунальные услуги» «Указание в платежном документе номеров банковских счетов или номеров «транзитных счетов» иных лиц (в том числе расчетно-кассовых, информационно-расчетных, информационно-аналитических, вычислительных и иных подобных центров) законодательством Российской Федерации не предусмотрено».

По существу платежный агент имеет право только получать денежные средства в адрес поставщика добровольно и по своему усмотрению вносимые плательщиками пожелавшими оплатить услуги поставщика через данного оператора, а не по его неправомерному требованию на его расчетный счет, да и еще с взысканием платежей в судебном порядке. Потребитель имеет право оплатить на счет поставщика через любого оператора, как то, банковский платежный агент, почта, Сбербанк, касса поставщика и никто не вправе его понуждать производить оплату через исключительного оператора, да еще на его расчетный счет, как это осуществляет ЗАО «ЮУЭСК».

 

В месте с тем отмечу, что этим договором ЗАО «ЮУЭСК» с ООО «Водоканал города Орска» не предусмотрено право выставления потребителям требования платежа ЗАО «ЮУЭСК» от своего лица за услуги поставщика. Им предусмотрено выставление, распечатывание и доставка счетов за услуги водоснабжения, приема, транспортировки и очистки сточных вод которые оказывает поставщик, а не ЗАО «ЮУЭСК» и следовательно право требования и указания платежных реквизитов лица, которому надлежит осуществлять платеж, принадлежит только поставщику (пункты 63 и 64 Постановления Правительства РФ от 06.05.2011 N 354 "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов") и поставщиком ЗАО «ЮУЭСК» не предоставлялось.

 

Более того требование платежа по договору с поставщиком, ввиду отсутствия многостороннего соглашения о совместном требовании с теплосетями и управляющими организациями, должно выставляться отдельным документом, однако ЗАО «ЮУЭСК» самоуправно объединяет требования от различных организаций в единое требование от своего лица ставит в  зависимость самостоятельных хозяйствующих субъектов от добросовестности исполнения других лиц своих обязательств, денежных претензий потребителей к ним и неоплаты им за невыполненные обязательства. В этой ситуации ООО «Водоканал города Орска» оказывается заложником самоуправства и не выполнения условий договора с ним ЗАО «ЮУЭСК».

 Далее здесь http://maxpark.com/community/1574/content/5329897